社交电商隐藏的法律风险你知道吗?

《知识经济》 《中国直销》 05-09 15:44

|来源-《知识经济》杂志

|作者-陈杰


随着社交电商的爆发式增长,市场的发展远远快于法律制度的配套完善,让相关的市场监管也处于摸着石头过河的模糊地带。因此,我们一方面看到无数社交电商平台如雨后春笋般冒出来,一方面又有花生日记、环球捕手等知名平台不断被曝出违规受罚的新闻。

那么,在市场监管机制还不完善的情况下,电商平台的哪些行为可能踩了红线,哪些运作模式纯属“裸奔”?本刊就此采访了在该领域有相当实践经验的湖南理曜律师事务所社交电商专业律师团队,他们为我们解读社交电商平台目前主要面临哪些显而易见的法律风险,并进一步解读应该怎样看待和面对这一风险。


1、社交电商普遍存在法律风险

《知识经济》:你们怎么看待社交电商行业目前在中国的发展?

理曜律师:其实社交型的商业模型一直广泛存在,从直销到微商,再到社交电商,甚至电商直播,特别是当社交商业模式进入互联网时代之后,显示出社交属性与网络商业的高度契合,以至于社交电商将毫无疑问地成为世界商业的主流发展方向。


《知识经济》:为什么这么有优势的一个产业发展方向还会面临非常多的不确定性法律风险呢?

理曜律师:原因很简单,在法治社会任何领域都将面临法律风险,尤其是新生行业,这种运营模式相较于传统商业模式较为复杂多变,其中涉及到的法律行为非常多,但是却又没有专门的一部法律来约束和规范它,那么就只能由现行的法律来约束,这样就让很多行为都处于模糊地带。

另一方面,有的商业平台本身就是趁着社交电商的红利期野蛮生长,这必然会迎来更加严厉的市场监管。未来这个市场一定是个大浪淘沙、越渐规范的过程,剩者为王。


《知识经济》:2019年我国出台了《中华人民共和国电子商务法》,这对行业的监管没有用吗?

理曜律师:当然有用,但是《中华人民共和国电子商务法》是一些非常基础的,或者说指导性的意见,特别对于社交电商这一块具体市场运作中的很多细节和敏感问题,并没有非常明确的规定。


《知识经济》:目前社交电商主要面临哪些方面的法律风险呢?

理曜律师:中国社交电商领域普遍存在宣传内容及运作模式两方面的违规风险,前者可能行政违法,而后者更容易涉嫌犯罪。


《知识经济》:宣传内容的法律风险主要包括哪些方面呢?

理曜律师:我认为主要涉及官方宣传、市场人员宣传和主播宣传三个方面,这些内容都必须要符合《广告法》《消费者权益保护法》等法律法规的规定。

官方宣传是指平台官方的宣传内容,包括办公室、官方网站、App、宣传册等内容,以及对外的产品包装和广告宣传,还有就是官方组织的会议、教育培训展示的内容。

然后是市场人员宣传,市场人员很多时候并非公司员工,大家是合作关系,因此很多平台在这方面疏于把控,但市场人员的自行宣传,比如朋友圈发图文、客户交流、产品演示、功效介绍,以及和其他品牌产品对比等都有可能违规甚至违法,而且都有可能追责到平台。

主播宣传其实是市场人员宣传的一种特殊方式,只是现在它已经是最令人瞩目的部分,也因此最容易招来法律风险。此类案例众多,可以说随便打开一个带货直播,我们都可以听到涉嫌违规的语句,比如用“最佳”“肯定”这样绝对性的字眼,或者进行夸张的功能性描述,这方面完全没有得到广大直播平台和人员的重视。

以上风险可能会引起投诉以及监管部门的处罚,从而影响公司商誉,造成经济损失。事实上,目前投诉和处罚已经在到处发生,只是处罚的力度还不够大,因此大家还没引起重视。


《知识经济》:运作模式的风险主要指哪些方面呢?

理曜律师:就是涉嫌传销的风险。实际上,对于社交电商的定义,很多圈内人认为有发展人员组织网络的电商才叫社交电商,比如你在淘宝、京东开店,那只是把传统店铺摆在了线上,并没有社交属性,因此不叫社交电商。

因此,社交电商某种意义上是继承了直销的人员倍增制度,从微商这样一步步沿袭而来的,很多社交电商平台的底层佣金制度就是“三级分销”,而按照《直销管理条例》《禁止传销条例》和《刑法》有关“组织领导传销罪”的规定,社交电商普遍采用的三级分销的方式已经构成违法甚至涉嫌犯罪了。

有人可能认为,我不是直销公司就可以不受《直销管理条例》的约束。那就大错特错了!虽然你不是直销公司,但是你的行为一旦触犯了《禁止传销条例》和《刑法》的规定,毫无疑问要受到法律的制裁,没有拿到直销牌照的企业涉嫌传销就相当于在“裸奔”,将面临比拿牌直销企业更大的风险。

传销在中国一直是个很敏感的词汇,传销行政违法可能会导致公司面临巨额的罚款,比如说我们所熟悉的花生日记,一纸罚单让公司上市计划破灭。如果涉及传销刑事犯罪则形势更加严峻,可能会让公司管理层、经销商都身陷囹圄,比如微商界的吕家传、一吃黑,都是整个公司被立案调查,现在公司也基本不复存在了。


2、内外兼修才是防控之道

《知识经济》:那么社交电商平台有没有办法来避免这些法律风险呢?

理曜律师:谈到这个问题我们想先明确一下,没有哪个企业可以完全规避所有法律风险。企业维护自身权益,争取自身利益的法律行为是随时都在发生的,因此所有大公司都有自己的法务部门,网上也有很多大公司的法律纠纷与负面消息,这些都是正常的。但是,我们要尽力避免法律风险的出现,或者说让这种风险尽量可控。

作为社交电商企业来说,规避风险的最佳方式是“内外兼修”。对内来说,一个企业的法律关系可能包含管理、营销、产品、财务等各方面,但我们最看重的因素,也是企业家们最应该看重的因素就是“合规”,因为企业一旦在合规上面没有重视,那可能面临的是灭顶之灾。

因此,千头万绪,只要做好合规,避免企业运营中的硬伤,再来面对那些不确定性因素,那就完全可以游刃有余了。

企业的合规运营是企业管理者必须要尽到的管理义务,主要体现在:公司内部有没有对虚假宣传的监察机制,有没有对不规范运作的追责机制,有没有岗前培训机制。此外,我们与直播员、经销商的法律关系、主体结构是如何设计的,这些都是降低企业风险的一套系统。我们律师事务所根据长期服务客户的实践,梳理出一套企业内部合规管理的整体防控体系,大家可以参考下表:

《知识经济》:社交电商具体存在哪种类型的风险呢?

理曜律师:最典型的就是上面所说的涉嫌传销。

很多从事社交电商的朋友整天绞尽脑汁地思考怎么进行模式创新、产品细分,根本没考虑过自己的平台可能涉嫌传销。但事实就是这样,不管是发展会员还是团队长,不管是叫代理还是经销商,名称不能规避实质的风险,只要采用了类似三级分销的制度,就有可能被定义为传销。

在是否存在法律风险的问题上,人们普遍存在很多误区,比如究竟多少层才算“涉传”,还比如什么涉嫌违规,怎样又涉嫌违法,这些都是需要用专业知识去纠正的。

正因为有关“涉传”案件的界定模糊,所以每个地方监管部门对此类商业活动的认定标准、甚至对待目的都是大相径庭的,这些都造成外事工作的复杂性。比如,根据我们律所的案例大数据分析,各地对界定传销的尺度不同,一般来说呈现沿海地区比内地松、经济发达地区比欠发达地区松的现象。但社交电商和直销一样,都是通过网络全国发展,很难进行地域限制,就会在很多地方存在更大风险。


《知识经济》:企业如果遇到法律风险,应该怎么去解决呢?

理曜律师:我认为主要还是专业的事让专业的人来做。首先,社交电商企业应该视具体情况建立自己专门的媒体、外事和法务机构;其次,需要借助外脑,就像专业的媒体、外事公关机构和行业律师事务所等。


《知识经济》:这样的专业机构有什么优势?

理曜律师:专业的机构因为接触的人多,经手的案件多,法理研究比较深入。针对具体的案子,企业应该选择怎样的处理方式才是最直接有效的,这一切都来源于丰富的经验积累和严谨的法理功底。

我们不希望企业家朋友们在打官司的时候才想到我们,通过合规的运营让企业降低法律风险,避免违法犯罪的情况发生才是我们一直努力的目标。真正睿智的企业家应该居安思危,未雨绸缪。

事实证明,企业把重心放在事前的合规运营层面上,比企业把重心放在事后如何去处理案件上,性价比要高得多。平常增加的一点运营成本,换取公司长远健康的发展,我相信任何一个企业家都会算这一笔账。


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